農村土地承包經營權抵押法律制度探析.pdf

1、以家庭方式承包的農村土地承包經營權抵押貸款為激發(fā)農村土地生產要素功能、提高土地功效、發(fā)展農村經濟提供了新的有益嘗試，是化解農民融資難問題的重大突破。為了維系以集體成員身份為基礎形成的農村穩(wěn)定局面、保障農民基本生計，現(xiàn)行法律法規(guī)禁止以家庭方式承包的土地承包經營權以抵押方式進行流轉，這是對作為用益物權的土地承包經營權之不當限制。為此，國家提出土地承包經營權可以抵押融資，地方政府出臺地方性規(guī)定推動中央政策的實施，部分農村開始試點。土地承包經營

2、權抵押尚在實踐探索之中，學界對此也有兩種觀點：一種是維持法律的規(guī)定，禁止土地承包經營權抵押；另一種是修改法律的規(guī)定，允許土地承包經營權抵押。作者以土地承包經營權及其特征為基礎開啟全文的脈絡，從法理和現(xiàn)實需求兩方面論證土地承包經營權抵押的必要與合理之處，將土地承包經營權分為土地承包權和土地經營權的二元化處理，運用法律技術為土地承包經營權抵押貸款掃清理論障礙，進一步分析當前土地承包經營權抵押貸款實踐在推進過程中所面臨的困境，最后，以抵押人為

3、出發(fā)點，試圖以一種自治的思想為抵押人建立四種可供選擇的抵押貸款模式，達到建構一套有效可行的土地承包經營權抵押制度的目的。
　　除引言和結語外，本文共分為五部分，約2.7萬字。
　　第一部分分析土地承包經營權及其特征。現(xiàn)行法律對土地承包經營權規(guī)定了兩種不同的取得方式，并且對其各自的流轉方式作出了不同的限制。以家庭方式承包的土地承包經營權具有身份性和社會性，缺乏獨立性，不能自由流轉，其政治意義遠大于其作為民事權利的意義，而以其他

4、形式取得之土地承包經營權流轉不受限制。
　　第二部分闡釋土地承包經營權抵押的運行機理和演進過程。土地承包經營權分為土地承包權和土地經營權，用于抵押貸款的是土地經營權。土地承包經營權抵押經歷了從法律禁止到政策松動的過程，得到的結論是土地承包經營權抵押將是農村金融改革中不可或缺的關鍵一環(huán)，政策會越來越細化，越來越具有操作性。
　　第三部分從法理基礎和現(xiàn)實需要論證土地承包經營權抵押的可行性和必要性。法理基礎包括四方面：法律形式理性

5、的推演、物盡其用的物權法立法宗旨、農村居民應平等享有城市居民權利的平等發(fā)展權要求、傳統(tǒng)的永佃權融資所帶來的有力支撐；從提高土地功效、農地適度規(guī)模化經營和農民融資三個層面為土地承包經營權抵押的實際需求提供依據。
　　第四部分為推進土地承包經營權抵押的現(xiàn)實困境。地方性政策受地域限制的原因在國家意義的法律面前難以向前推進，傳統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會特征造成的“孤立”和“隔膜”使農村社會的信用并不依賴于契約，而是對長期形成的規(guī)矩之遵守，農民以土地承包

6、經營權向金融機構抵押貸款的積極性不高，加之土地功能區(qū)域性的差異，不是每個農村地區(qū)都適合開展土地承包經營權抵押貸款。金融機構出于利益的驅動，怠于參與土地承包經營權抵押。不統(tǒng)一的土地承包經營權抵押登記制度、不完善的土地承包經營權抵押交易制度、落后的農村金融制度和不健全的農村社會保障制度是實行農村土地承包經營權抵押的制度障礙。所有這些因素綜合在一起，制約了土地承包經營權抵押貸款的開展。
　　第五部分為土地承包經營權抵押制度的構建。制度的