論不動產(chǎn)預告登記制度的效力【文獻綜述】

1、畢業(yè)論畢業(yè)論文（文（設計設計）文獻）文獻綜述題目：目：論不動產(chǎn)預告登記制度的效力專業(yè)班級：專業(yè)班級：法學一、前言部分一、前言部分（說明寫作的目的，介紹有關概念、綜述范圍，扼要說明有關主題爭論焦點）（一）寫作目的（一）寫作目的從各國法律規(guī)定來看，預告登記使登記的不動產(chǎn)物權變動的請求權具備了對抗第三人的效力，即具備了物權的排他效力。因此，預告登記是債權被物權化的一種具體體現(xiàn)。經(jīng)過預告登記的不動產(chǎn)，債權人對不動產(chǎn)物權變動的請求權可以對抗第三人

2、。預告登記的效力是預告登記制度的核心問題。各國立法都對預告登記的效力作了規(guī)定。就我國《物權法》來說，它沒有規(guī)定預告登記的權利順位保全和破產(chǎn)保護的效力。從破產(chǎn)法律制度的角度來看，《企業(yè)破產(chǎn)法》也沒有規(guī)定預告登記的破產(chǎn)保護效力。這樣一來，我國的預告登記是否具有權利順位保全和破產(chǎn)保護的效力就成了疑問。明確預告登記的效力，有助于預告登記的運用。并針對預告登記效力規(guī)定的不足，歸結(jié)其不足，有利于完善預告登記制度。（二）有關概念和綜述范圍（二）有關概

3、念和綜述范圍所謂預告登記，就是為保全關于不動產(chǎn)物權的請求權而將此權利進行的登記。它將債權請求權予以登記，使其具有對抗第三人的效力，使妨害其不動產(chǎn)物權登記請求權所為的處分無效，以保障將來本登記的實現(xiàn)。本文綜述范圍包括：楊立新.梁清《細說物權法新概念和新規(guī)則》，卜祥洪.何煥鋒《論預告登記的效力》，陳文娟《淺議不動產(chǎn)預告登記的效力——析《物權法》第20條》，王利明《物權法研究》，楊立新.宋志紅《預告登記的性質(zhì)、效力和范圍探索》。二、主二、主題

4、部分部分（闡明有關主題的歷史背景、現(xiàn)狀和發(fā)展方向，以及對這些問題的評述）（一）預告登記制度效力的歷史背景（一）預告登記制度效力的歷史背景預告登記制度發(fā)端于早期普魯士法所規(guī)定的異議登記，后來為德國、瑞士、日本等國以及我國臺灣地區(qū)民法所繼受，成為民法中的一項重要的物權制度。即使在英國和加拿大這一類的英美法系國家，盡管適用范圍不完全相同，但也有相似的一類制度稱為RegistrationofCaution.設立預告登記制度的原因在于，在不動產(chǎn)物

5、權轉(zhuǎn)讓的過程中，債權行為的成立和不動產(chǎn)的移轉(zhuǎn)登記之間常常會由于各種各樣的原因而有相當長的時間間隔。在采登記要件主義的國家，雖然在債權行為成立后，不動產(chǎn)物權人有未來移轉(zhuǎn)所有權或他物權的義務，但是債權人的請求權在登記之前并沒有真正移轉(zhuǎn)。即使在采登記對抗主義的告登記的請求權不但具有對抗不動產(chǎn)物權人的效力，而且可以在不動產(chǎn)的物權人陷入破產(chǎn)時對抗物權人的其他債權人，從而保證請求權得以實現(xiàn)。這種破產(chǎn)保護的效力主要表現(xiàn)為以下兩個方面：第一，相對人破產(chǎn)

6、時，如果預告登記的請求權履行條件已經(jīng)成熟或者期限已經(jīng)到來，請求權人可以直接行使該請求權；第二，在相對人破產(chǎn)時，如果請求權的履行條件尚未成就或期限尚未到來，在一定情形下，請求權人也可以排斥他人而保障請求權發(fā)生指定的效果。例如：在商品房預售中，預告登記的效力繼續(xù)存在，對以后建成的房屋，預告登記權利人仍然享有將其推進到本登記的權利。預告登記的這一效力，同樣也適用于繼承的有關情形?！兜聡穹ǖ洹返?84條規(guī)定：“只要請求權為預告登記所保全，義務

7、人的繼承人不得援用對其責任的限制?！庇纱丝梢钥闯?，繼承人不得銷除預告登記，預告登記權利人就原不動產(chǎn)仍享有排他性的請求權。（四）預警的效力預告登記的預警效力是指預告登記在本登記之前對于第三人具有預告的意義，第三人不得無視預告登記的存在，多數(shù)學者并未將預警效力單獨地列為預告登記的一項效力。筆者認為，預警效力是預告登記權利人通過預告登記向不特定的第三人公示其請求權，使他人了解該不動產(chǎn)物權的全面情況，為其交易提供更全面充實的信息，對當前這種市場

8、經(jīng)濟還不完善的，市場誠信度還不高的社會來說，將會極大地消減交易風險。預告登記的預警效力主要表現(xiàn)為：第三人根據(jù)預告登記，可以判斷出該不動產(chǎn)上有債權請求權存在，如果與出賣人進行了交易行為損害買受人權益，其行為在法律上不產(chǎn)生效力；另外，對于第三人已經(jīng)作出妨害預告登記的行為，該第三人不得以其不知預告登記為由提出善意之抗辯。（三）不動產(chǎn)預告登記制度效力的評價（三）不動產(chǎn)預告登記制度效力的評價預告登記保全的對象是債權請求權，但債權請求權因為預告登記

9、而具有了對抗他人的類似于物權的效力，并能最大限度地轉(zhuǎn)化為物權，故預告登記的這種兩面性，使學理界對于其性質(zhì)認定存在很大爭議。第一種觀點認為，預告登記不是物權，而是以保全不動產(chǎn)物權變動請求權為目的的具有物權效力的法律手段，即“債權擔保手段說”；第二種觀點認為，預告登記與物權具有同等地位，有關不動產(chǎn)物權的一般規(guī)則均可適用于預告登記，即“物權說”；第三種觀點認為，預告登記綜合了物權和債權的特性，即“債權物權化說”。筆者認為，上述觀點分別從不同視

10、角出發(fā)，得出不同結(jié)論，它們在不同討論前提下具有合理性。常鵬翱在論述預告登記制度的性質(zhì)時，將預告登記作為與本登記相對應的概念，認為：預告登記承載的是債權請求權，這是預告登記之根本所在；但拋開預告登記與本登記承載的權利性質(zhì)和內(nèi)容為講，兩者均屬于表征權利的形式，并最終產(chǎn)生物權效力，故預告登記為債權內(nèi)容與物權效力的結(jié)合體。(一)明確順位保全效力及破產(chǎn)保護效力，順位保全效力，通過把本登記的順位確定提前至預告登記的日期而不是本登記的日期，以保全本登

11、記的順位，有效地保障債權人的請求權順利實現(xiàn)，有必要在物權法中規(guī)定預告登記的順位保全效力。確立破產(chǎn)保護效力。債務人破產(chǎn)時，請求權的履行期限尚未屆滿或者履行條件尚未成就時，權利人有權要求破產(chǎn)管理人把該請求權標的的不動產(chǎn)排除出破產(chǎn)財團，從而優(yōu)先于一般債權使該請求權發(fā)生指定的效果。但與其他有擔保的債權相比對于同一個不動產(chǎn)，應該按不動產(chǎn)登記簿上登記的先后順序來決定受償?shù)捻樞?。破產(chǎn)保護效力使預告登記不但可以對抗不動產(chǎn)所有權人或其他物權人，而且在不動