商法視野下商會的定位與立法.pdf

1、改革開放以來，我國商會發(fā)展迅速。然而商會法遲遲未能出臺，現(xiàn)有社團法律制度存在嚴重缺陷，商會發(fā)展遇到制度瓶頸。研究商會的定位與立法，對于商會發(fā)展、商會立法與社會民主具有重要意義。
　　 本文第一部分探討商會的法律性質。商會除具備非營利性、民間性和自治性等社團一般性質外，還具有互益性、封閉性、內(nèi)部事務平等性、角色特殊性等法律特征。商會不僅應當獲得法人資格，而且應當專門立法。我國應當廢除現(xiàn)行商會法律規(guī)定的“一地一業(yè)一會原則”和“雙重管

2、理體制”，重新劃分法人類型，將商會的性質定位為非營利互益法人。
　　 第二部分探討商會對商事組織意思自治的作用。商事組織意思自治的局限性可以解釋商事組織對商會介入的需求。商會介入的理論基礎在于商會章程的約定，介入的表現(xiàn)是指導和約束商事組織的經(jīng)營管理活動，介入的機制是商會的治理機制，介入的作用力可用量化的指標體系評估。為保證商會合理發(fā)揮作用，商會介入應當遵循一定原則，并限制在一定范圍；此外，還應健全制度以解決商會與商事組織之間可能

3、發(fā)生的矛盾和沖突。
　　 第三部分探討商會對商事行為的監(jiān)管功能。監(jiān)管的私人利益理論可以解釋我國商事行為監(jiān)管體系對于發(fā)展商會監(jiān)管的需求。我國應當培育商會監(jiān)管，發(fā)展“行政與自律兼顧型”的監(jiān)管模式。商會監(jiān)管的法理基礎在于政府委托授權和會員集體意志，監(jiān)管的手段特殊，監(jiān)管的效果良好。為保持商會特性，商會監(jiān)管也應當堅持一定的原則，并限制在特定范圍。此外，還應注意協(xié)調商會監(jiān)管與政府監(jiān)管。
　　 據(jù)此，第四部分對商會立法提出了初步構想。

4、商會立法與商會發(fā)展存在互動關系，而商會法與商法又緊密聯(lián)系。我國應當改革現(xiàn)有社團法律體制，專門制定商會法。在立法模式上，應當以成文法為外殼，以自由主義為精神；在立法路徑上，應當先制定《商會法》，條件成熟再制定《非營利組織法》；在立法原則上，應當突出商會基本特征；在立法內(nèi)容上，應當涵蓋商會性質與法律地位、商會與政府關系、商會章程、治理結構和運行規(guī)則、商會職能、商會法律責任等基本內(nèi)容。當商會法與商法發(fā)生沖突時，只要商會法的規(guī)定沒有違反商法的限