公司設立登記瑕疵的法律效力與民事責任.pdf

1、公司設立登記是指公司登記機關根據登記申請人的申請，經依法審核，將法定公司成立應予登記的事項登載于公司登記簿上并予以公示的法律制度。公司設立登記直接關涉公司作為法律主體的存亡，直接關涉公司的行為能力范圍，也直接關涉公司的訴訟地位之確定，因而直接關涉市場交易之秩序和交易之安全。公司設立登記行為在性質上具有公權行為與私權行為、行政行為與民商事行為的復合性，但以公權行為為主。就我國而言，其應然性質應當界定為主要體現確權性行政行為，主要體現為公共

2、服務行為而非行政管理行為。通過比較分析世界范圍內關于公司設立登記效力的幾種立法例，公司設立登記的效力表現為：公信力、對抗力和證明力。通過在理論上確立對公司設立登記的認識，為我們分析解決公司設立登記實踐中存在的問題打下了基礎。 在實踐中公司設立登記瑕疵情形并不少見。公司設立登記瑕疵對公司能否有效成立影響至深。各國(地區(qū))公司法對公司設立登記瑕疵的法律后果所持態(tài)度不一。英國采瑕疵設立原則承認主義，美國采瑕疵設立個別承認主義，德國采瑕

3、疵設立無效否認主義，日本和韓國等采瑕疵設立區(qū)別否認主義，我國臺灣地區(qū)采瑕疵設立撤銷否認主義。我國總體上采瑕疵設立撤銷否認主義。 我國公司法對公司設立登記瑕疵法律責任的規(guī)定存在種種弊端，主要表現在現行立法對公司設立登記當事人的行政責任和刑事責任較為重視并有較為詳細的規(guī)定，而對其民事責任則普遍忽視，學理上也缺乏研究。在對公司登記瑕疵當事人的法律責任體系作一般研究的基礎上，我們有必要地對當事人及相關登記輔助人瑕疵登記的民事責任的責任對

4、象、歸責原則、責任構成、責任方式及范圍等問題進行研究。在存在公司設立登記瑕疵的情況下，立法明確規(guī)定相關當事人(包括登記機關、登記申請人及登記輔助人)的民事責任是必要的。登記機關對登記申請人及第三人承擔的民事責任屬于國家賠償責任，其責任方式以賠償為主，應適用限制賠償原則以確定其具體賠償范圍。登記申請人在公司設立登記存在瑕疵的情況下可能需要對交易第三人、其他發(fā)起人或公司承擔侵權責任、違約責任或資本補繳責任。登記輔助人主要以驗資人(包括會計師