日本債權人代位權制度的修改動向給我國的立法啟示.pdf

1、債的關系原則上不對第三人發(fā)生效力，但為防止債務人的責任財產(chǎn)不當減少以致于危害債權人的債權時，對債的關系以外的第三人也可以采取保護債權的法律措施，這就是債的保全制度，債權人代位權便是其中一種，它著眼于債務人的消極行為，而不是積極的財產(chǎn)處分行為。當債務人怠于行使自己的到期債權而害及債權人的權利實現(xiàn)時，債權人可以以自己的名義行使債務人怠于行使的債權。
　　我國在1999年頒布的《合同法》的總則篇以及隨后出臺的司法解釋中對債權人代位權進行

2、了規(guī)定，也填補了長久以來我國在此問題上的空白。但由于特殊的社會背景，使這一制度在立法體例及具體要件等方面都存在需要改進的地方。借我國正在制定民法典，加之日本債法基本修改完成之契機，本文通過對日本債權人代位權制度修改的條文進行羅列并探討，采用比較研究的方法具體分析我國這一制度存在的問題，并在此基礎上提出日本債權人代位權制度的修改動向給我國的立法啟示。本文分為四個部分。
　　第一部分是債權人代位權制度的概述。這一部分主要從債權人代位權

3、制度的概念、發(fā)展淵源以及法律價值方面進行闡述。
　　第二部分是日本債權人代位權制度的修改情況。這一部分首先介紹了日本債法的修改情況，日本法制審議會民法（債權關系）分會從2009年開始組織修訂工作，歷經(jīng)6年時間，在公開征求意見并召開多次會議的基礎上，于2015年公布了《綱要草案》，法務省會最大限度地尊重該草案并以此為基礎形成法案上交國會;其次介紹了日本現(xiàn)行法中的債權人代位權制度，主要從構成要件、機能及特點方面進行闡述，還通過日本典型

4、案例論述了如何適用代位權保全特定債權的問題;最后通過羅列具體法條的方式再現(xiàn)日本此次債權人代位權制度的修改方案，主要有廢除訴訟上的代位許可制度、限制代位權行使范圍、明確次債務人的地位、不限制次債務人的清償行為、賦予債務人參加代位訴訟的機會等。
　　第三部分是中國的債權人代位權制度的現(xiàn)狀。這一部分首先闡述了我國的立法概況，其次結合日本債權人代位權制度，論述了我國該制度的特點以及存在的問題，主要有被代位債權和被保全債權都只能是金錢債權、

5、必須通過訴訟方式行使代位權等方面。
　　第四部分是日本債權人代位權制度的修改動向給我國的立法啟示。這一部分在總結前文內(nèi)容基礎上，從日本債權人代位權制度的具體修改方案出發(fā)，提出我國這一制度的立法啟示，主要包括:定位的啟示，將代位執(zhí)行程序作為代位權制度的前置程序，區(qū)分代位權制度和執(zhí)行制度的功能;將保全行為列入保全債權事由的啟示，應該規(guī)定在保存行為的情況中，即使債權人的債權沒有到期債權人也可以行使代位權;保護債務人和次債務人的啟示，如對