我國讓與擔保制度的構建研究.pdf

1、近年來國家不斷推進供給側結構性改革，企業(yè)需投入大量資金來研發(fā)高質量的產品，對融資需求日甚一日;而現行法律對擔保種類的規(guī)定過少，不能很好滿足企業(yè)對融資擔保多元化的需要，為了彌補典型擔保的劣勢，讓與擔保作為一種非典型擔保方式，在理論和判例基礎上發(fā)展起來，受到各界人士的普遍關注。它在中國的社會經濟中得到了廣泛的應用，作用不可小覷。讓與擔保的優(yōu)勢毋庸置疑，但其本身也存在一些缺點，如該制度尚未出現在中國立法中，還具有很大的研究空間。應結合中國現實

2、國情來完善該制度，切實地服務大眾，因為合理統(tǒng)一的司法裁判對維護法律權威，提高司法公信力都很重要。
　　在完善讓與擔保制度過程中，世界各個國家和地區(qū)都做出了巨大貢獻，對于讓與擔保的定義，雖然它們表述不相一致，但是都認同讓與擔保是指擔保人為擔保債務履行移轉擔保物財產權，債權人對擔保物享有返還請求權。在設定方面，當事人必須以要式法律行為的方式做出，即需通過書面形式訂立讓與擔保契約和以占有改定的方式交付讓與擔保標的物;其標的物范圍是十分廣

3、泛的，包含了所有可以轉讓的財產和權力，但根據相關法律規(guī)定，有一些財產是不得設定讓與擔保的。由于中國民法制度只承認物權行為有因性，且讓與擔保在法律構成上采取擔保權的構成方式，所以中國應堅持讓與擔保的從屬性。因私法意思自治原則和擔保債權履行的規(guī)范，讓與擔保設定人和擔保權人在處分標的物時，當事人和第三人之間又是啥關系。同樣作為非典型擔保方式，即所有權保留，雖然這兩種擔保方式具有相似性，但二者在適用范圍、轉讓和實踐上都有所不同。中國式按揭與讓與

4、擔保密不可分，二者在設立的目的和適用場合、法律關系和登記制度等方面有所不同。
　　讓與擔保在德日等國不僅應用范圍廣泛且歷史悠久，在擔保領域不容小視。中國正全面深化改革，社會主義市場經濟不斷繁榮和發(fā)展，典型擔保物權因設定手續(xù)復雜，成本較高和法律規(guī)定的擔保種類稀少，已不能滿足擔保多元化的需要，而讓與擔保以其獨特優(yōu)勢在實踐中運用極廣，特別是在民間借貸領域。因為當事人在設定讓與擔保后，繼續(xù)占有標的物，可充分發(fā)揮擔保物的用益價值;且標的物范

5、圍廣節(jié)約了交易成本，提高了經濟效益。如果中國構建該制度，這有益于中國擔保法律體系的完善。
　　大部分學者對此很認同，讓與擔保有其他擔保方式不可比擬的優(yōu)勢，且在民間應用普遍;但部分學者認為讓與擔保違反“物權法定”原則、“流質條款禁止之規(guī)定”，不同意構建讓與擔保制度。即使學術界對是否構建讓與擔保制度還無法達成一致意見，但讓與擔保在中國應用極其普遍，社會的現實需求旺盛，這些都為中國構建讓與擔保制度提供了現實基礎，且德日等國對讓與擔保的成

6、熟規(guī)定又為中國提供了理論借鑒。當事人在設定讓與擔保時同意轉讓所有權，而不是在履行債務期限屆滿時，且讓與擔保制度采用強制清算程序?？捎行У胤乐棺屌c擔保權人暴力獲利的可能性，平衡了當事人的利益。應當擴大對物權法的解釋;物權法上的“法”;包括成文法和習慣法。只有與時俱進，才能維護法律的權威性和生命力。中國可以在將來時機成熟的階段，以專門立法的形式規(guī)定讓與擔保制度，為使該制度發(fā)揮最大的功能，減少其副作用，中國應在公示程序和清算程序中進行立法規(guī)制