雙邊投資協(xié)定中的轉移條款研究.pdf

1、雙邊投資協(xié)定中的轉移條款，主要規(guī)定了東道國與投資者關于資本轉移的權利和義務，集中體現(xiàn)了資本輸出國與資本輸入國之間有關資本轉移自由度之間的矛盾。隨著2014年中-日-韓和中國-加拿大雙邊投資協(xié)定的生效，明顯可以看出轉移條款的規(guī)定出現(xiàn)了新的變化，轉移范圍的擴大及對國內管制的限制都預示著東道國將面臨更大的風險，而傳統(tǒng)的國際收支平衡例外和根本安全利益條款在運用上存在著標準模糊和引用要求高的缺點。此外，實踐中東道國對外匯和稅收的措施不當，也可能會

2、違反雙邊投資協(xié)定中轉移條款的規(guī)定，從而導致爭端的發(fā)生。文章從雙邊投資協(xié)定中轉移條款本身及其相關例外著手，結合實踐中對該條款違反的案件和在我國的新發(fā)展，并根據我國的實際情況，對我國在雙邊投資協(xié)定的轉移條款談判中的主要問題提出相應的建議。
　　本文除引言外，正文共分為五個部分：
　　第一部分BIT中轉移條款的法理基礎及內容分析。法理基礎主要對保護私人財產權利的正當性及國家經濟主權的合法性兩個方面進行了論述，說明二者都有存在的合法

3、性；內容分析部分以我國BIT范本草案為例，從范圍、匯兌要求、依法阻止的情形、臨時減損和其他問題五個方面進行了具體的分析。
　　第二部分BIT中與轉移條款相關的其它例外情形及其運用。首先是以智利為代表所使用的冷靜期條款，該條款主要設定了為期一年的限制轉移的期限，并且在BIT的談判中成功適用；其次是阿根廷在ICSID中使用的根本安全利益條款，為了防止仲裁庭采用不同的解釋方法導致不同的適用結果，各國的趨勢是將其作為自裁決條款；再次是金融

4、審慎性措施例外，加拿大首次從GATS金融服務附件中將金融審慎措施引入雙邊投資協(xié)定中，相比根本安全利益而言，金融審慎性措施例外適用的標準更低。
　　第三部分實踐中BIT轉移條款的違反及規(guī)制。在轉移條款中，既然有了具體條款的規(guī)定，也有了限制轉移的例外條款，但在實踐過程中仍有在例外條款之外的對轉移條款的違反，該部分結合案例，從匯率干預導致的間接征收、轉出時不當稅收導致條約的違反和限制貨幣兌換導致的政府責任三個方面進行具體的闡述。

5、　　第四部分我國BIT中轉移條款的新發(fā)展。針對2014年生效的中-日-韓BIT以及中國-加拿大BIT中出現(xiàn)的新內容進行了闡述，包括轉移的范圍從貨幣類發(fā)展到非貨幣類、引入WTO協(xié)議中限制轉移的情形、對國際收支平衡例外條款的限制以及對“相關法律法規(guī)”內容的限制四個方面。
　　第五部分我國BIT轉移條款談判中的問題和建議。主要分為四個部分，首先是根據目前雙邊投資協(xié)定中的趨勢來看，我國轉移范圍的規(guī)定具有一定的滯后性，建議可以適當開放；其次