反擔保制度研究.pdf

1、擔保制度是債權保障制度的重要支撐，在保障債權實現(xiàn)方面具有重要作用，但同時擔保的設立將擔保人對債務人的追償權置于實現(xiàn)風險之中，反擔保的設立即是為擔保人的追償權提供擔保，以維護擔保人的合法權益。作為擔保的一種特殊形式，反擔保在擔保的一般特征基礎之上，又具有不同于擔保的自身法律特征，在雙方主體、擔保對象等方面與擔保存在本質(zhì)的不同。反擔保制度具有安全、公平、秩序、效率、法制五方面的價值，其中安全價值是最基本、最重要的價值。反擔保作為一種重要的擔

2、保手段，在國際貿(mào)易實踐中已有兩百多年的應用歷史，在此過程中反擔保充分發(fā)揮了其保障債權實現(xiàn)的本質(zhì)功能。但縱觀世界各國立法，對反擔保作出明文規(guī)定的國家不多，只有我國、瑞士、埃塞俄比亞等極少數(shù)國家在立法上對反擔保作出明文規(guī)定。我國《擔保法》及其司法解釋、《物權法》中均對反擔保作出了有關規(guī)定，三大民法典學者建議稿也在現(xiàn)行立法基礎上對反擔保這一制度進行了建議性規(guī)定，并在一定程度上提出了創(chuàng)新性建議。
　　 我國《擔保法》明確規(guī)定了保證、定金

3、、抵押、質(zhì)押和留置五種擔保方式，作為擔保的一種特殊形式，反擔保能否都適用擔保的五種基本形式，學者意見不一。在相關學者理論研究基礎之上，結合反擔保具體應用實踐，本文認為保證、抵押和質(zhì)押可以適用于反擔保，留置和定金不適用于反擔保，并且反擔保的具體方式取決于本擔保的方式。雖然反擔保是擔保的一種，但反擔保合同卻獨立于本擔保合同，其效力的產(chǎn)生、變更與消滅于本擔保合同沒有必然聯(lián)系。結合反擔保在主體及擔保對象上的法律特征，本文詳細闡述了反擔保合同的效

4、力、反擔保責任的構成要件與責任范圍以及反擔保人抗辯權的行使。
　　 隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，面對錯綜復雜的交易實踐，反擔保單方性、無償性的固有缺陷，現(xiàn)行立法的設計不足及操作性的欠缺，適用中復雜糾紛多發(fā)、責任財產(chǎn)減少等負面后果，以及對反擔保人追償權的救濟不足，阻礙了反擔保制度應然價值的發(fā)揮，致使其實然價值和應然價值差距過大。為完善我國反擔保制度，減少反擔保在交易實踐中的適用障礙，本文提出:從補充基本法律相關規(guī)定與充分發(fā)揮司法解釋指導作