淺析特許經(jīng)營中未注冊商標的許可

1、淺析特許經(jīng)營中未注冊商標的許可摘要中國的特許經(jīng)營是以外資為主導發(fā)展起來的，而隨著中國成功加入世界貿(mào)易組織，特許經(jīng)營這一被稱作“主導二十一世紀的商業(yè)模式”也不負眾望地如雨后春筍般在中國大陸上發(fā)展起來。然而，在我們?yōu)樘卦S經(jīng)營在中國發(fā)展的勢頭鼓掌的同時，我們也應該注意到這種新型靈活的商業(yè)模式對我國相關的法律規(guī)定帶來了不少的沖擊，在司法實踐中制造了許多不穩(wěn)定性。其中，未注冊商標的特許就是一個爭議頗為突出的問題。關鍵詞未注冊商標特許經(jīng)營在先使用作

2、者簡介：朱菁，華東政法大學2011級國際法法學專業(yè)碩士研究生，研究方向：國際經(jīng)濟法。中圖分類號：D923.4文獻標識碼：A文章編號：10090592（2014）0413002一、我國未注冊商標特許之現(xiàn)狀在特許經(jīng)營的實踐中，關于未注冊商標的許可屢見不鮮。然而，面對這一問題，不僅理論界各家看法不一，其在司法實踐中的結果有時也大相徑庭，而這嚴重損害了我國法律的穩(wěn)定性。而本文則將從我國立法與司法兩個角度詳述未注冊商標特許的現(xiàn)狀，以及存在的問題。

3、（一）立法我國法律對于特許經(jīng)營許可內(nèi)容的規(guī)定源于《商業(yè)特許經(jīng)營管理條先申請的商標此時對于其余未注冊商標具有與注冊商標相同的排他性。其三，因商標地域性而產(chǎn)生的未注冊商標。該類未注冊商標又可細分為兩大類，國外的馳名商標以及享有申請優(yōu)先權的商標。我國《商標法》第十三條、第二十四條和二十五條③分別對該兩種情況予以了規(guī)定，從而明確賦予上述兩類未注冊商標一定的排他性。綜上分析，上述三類未注冊商標顯然能夠獲得法律的承認和保護，從而應能在特許經(jīng)營中獲得

4、一席之地，而不應該被條文中的“注冊商標”所排除在外。由此，本文認為立法者雖未明確將未注冊商標納入經(jīng)營資源的范疇，但也未將其排除在外。最合理的猜想是，立法者將這一選擇留給了司法的自由裁量，從而使得硬性的法律條文能夠適應市場經(jīng)濟的靈活多樣。（二）司法由于上文所分析的立法的留白，我國各地法院對于未注冊商標特許的司法實踐也存在著不一致。2008年，天津市河東區(qū)人民法院在審理汪民崎訴河北省某食品機械有限公司的特許經(jīng)營糾紛案件時，就以某公司的商標沒